Opções de ações s corporation

Opções de ações s corporation
Data: Sexta, 28 de maio de 2004.
Eu fui despedido da minha empresa há 2,5 meses após 3 anos de serviço. Desejo exercitar alguns ou todos os meus ISOs antes que o período de 90 dias tenha expirado desde a minha rescisão. A empresa é de capital fechado e não tem planos futuros para abrir o capital.
Posso vender essas ações para outra pessoa em particular se a empresa não for pública? A empresa optou por ser uma corporação S. Isso tem alguma influência sobre a empresa se registrar na SEC? Eu seria tributável sobre a renda das empresas como acionista da S? Se mais tarde eu achar que a carga tributária é muito severa, posso negar as ações mais tarde?
Data: Sexta, 28 de maio de 2004.
Você deve consultar um advogado familiarizado com opções de ações sobre esta questão. Ligue para mim se você precisar de uma referência. As empresas que fazem as eleições S podem mais tarde ir a público. Eles vão perder seu status S naquele momento. Os acionistas da S são tributáveis ​​em sua participação na receita da corporação. Negar as ações mais tarde será difícil.
Se você estiver realmente preocupado com a carga tributária dessas ações, talvez deva passar essa oportunidade (não exercer as opções).

Planos Executivos de Remuneração para S Corporações.
Compensação de Incentivo.
Opções de ações.
1. Opções de ações não qualificadas. Instrumentos concedidos pela corporação ao empregado, dando ao empregado o direito de comprar ações corporativas a um preço designado até uma data futura. Sob o § 83 (e) (3) do IRC, as opções não são tributadas na data da concessão, a menos que tenham um valor de mercado justo prontamente determinável. Deve ter cuidado para que as opções não criem uma segunda classe de estoque e violem o status S corporation.
2. Opções de Ações de Incentivo. Uma opção para comprar ações da corporação em alguma data futura. No entanto, as opções de ações de incentivo permitem que o titular receba tratamento fiscal especial sobre o exercício que não está disponível para o detentor de uma opção de ações não qualificada, desde que a opção de ações de incentivo satisfaça as qualificações estatutárias rígidas. Veja IRC §422. Se essas exigências forem atendidas, o detentor poderá geralmente exercer as opções livres de impostos e adiar o evento tributável até o momento em que a ação recebida for vendida (após um período de detenção de dois anos da opção e um período de detenção de um ano). estoque) para tratamento de ganhos de capital.
Estoque restrito.
1. Ações votantes ou não votantes que contenham certas restrições, como um termo de serviço exigido, metas de desempenho ou certos eventos que devem ser cumpridos antes que o funcionário tome posse irrestrita dos valores mobiliários.
2. O estoque é fornecido sem custo ou custo nominal para o funcionário, com as restrições freqüentemente levantadas em um cronograma de aquisição de direitos.
3. Restrições geralmente constituem um risco substancial de confisco, adiando assim a tributação para o empregado sob o § 83 (a) do IRC (e a dedução do empregador) até que o risco substancial de caducidade corra. No entanto, o empregado pode escolher, de acordo com o IRC §83 (b) na data da concessão, como compensação a diferença entre o valor da ação e o preço que o empregado pagou pela ação na data da concessão, independentemente da presença de o risco substancial de confisco. O empregado não é um acionista durante o período de aquisição.
4. Como resultado, o uso de estoque restrito representa uma maneira de adiar a tributação ou a tributação do spread para o empregado durante vários anos, mantendo os serviços do funcionário.
5. Pode criar problemas potenciais se o estoque for tratado como uma segunda classe de estoque durante o período de restrição.
Exemplo - PLR 200118046. Os acionistas da corporação S transferiram ações aos funcionários para, eventualmente, transferirem a propriedade. Decidiu que (a) a emissão de ações ordinárias não votantes não fará com que a corporação S tenha mais de uma classe de ações; (b) o empregado não é um acionista durante o período de aquisição, mas se torna um acionista quando adquirido; (c) a transferência de ações incentivadas pelo acionista para o empregado é tratada como uma contribuição do capital para a corporação S e uma transferência imediata pela corporação S para o empregado, de acordo com o § 83 do IRC.
Estoque Fantasma / Direitos de Apreciação de Ações.
1. Estoque Fantasma. Empregador concede bônus ao empregado na forma de ações “fantasmas” de ações corporativas. Nenhum imposto é pago pelo funcionário no momento em que esses valores são creditados em sua conta; no entanto, o recebimento de pagamentos pelo funcionário nas unidades fantasmas será tratado como um evento compensatório sujeito a imposto e será dedutível pela corporação S. O GCM 39750 (18 de maio de 1988) indicou que as ações fantasmas e outros arranjos similares não criariam uma segunda classe de ações, desde que fossem oferecidas aos empregados, não fossem propriedade sob o Regs. § 1.83-3 e não transmitem o direito de voto.
2. Direitos de Valorização de Ações. Semelhante ao estoque fantasma. Representa o direito de receber a valorização de uma ação que ocorre entre a data da concessão e a data do exercício. A subvenção não é tributável; no entanto, após o exercício, o empregado deve tratar todos os benefícios como uma compensação tributável, quando o empregador também recebe uma dedução.
3. Bônus de Desempenho. Vinculado ao desempenho corporativo. Unidades correspondentes às ações são creditadas na conta de um empregado. O número de ações a serem creditadas é geralmente baseado no valor justo de mercado das ações do empregador ou, no caso de empresas de capital fechado, seu valor contábil. Além disso, a conta do empregado é creditada com os equivalentes de dividendos sobre esse estoque fantasma.
Compensação Irrazoável.
Compensação Excessiva.
Geralmente, a compensação excessiva não é um problema, a menos que haja uma tentativa de gerenciar a renda tributável para fins de ganhos embutidos, renda passiva ou impostos de renda estaduais.
Compensação Inadequada.
1. Rev. Rul. 74-44, 1974-1 C. B. 287 (quando um acionista recebe distribuições corporativas em vez de salários, o IRS pode re-caracterizar tais distribuições como salários e assim avaliar FICA e FUTA.
(a) Dunn e Clark, P. A. v. C. I.S. para e em nome dos E. U.A., 57 F.3d 1076 (C. A. 9, Idaho, 1995).
(b) Joseph Radtke v. U. S., 712 F. Supp. 143 (E. D. Wis. 1989), aff d per curiam, 895 F.2d 1196 (7 Cir. 1990).
(c) Spicer Accounting v. U. S., 918 F. 2d 90 (9º Cir. 1990), aff'g uma decisão não declarada do Tribunal Distrital.
2. Os tribunais reclassificaram os acionistas que não participaram ativamente da administração, ver, por exemplo, Davis v. U. S., 74 AFTR 2d-94-5618 (D. Colo. 1994).
3. Não está claro se os tribunais apoiarão essa compensação (e os impostos sobre a folha de pagamento) deveriam ter sido pagos.
(a) Paula Construction Co. v. Com, 58 T. C. 1055 (1972), aff'd per curiam, 474 F.2d 1345 (5 ° Cir. 1973), (o tribunal analisou a intenção das partes e não permitiria uma reclassificação de dividendos para compensação).
(b) Electric e Neon, Inc. v. Com, 56 T. C. 1324 (1971), aff'd, 496 F.2d 876 (5th Cir. 1974) (Tribunal Tributário indicou que uma dedução corporativa para compensação pode ser reivindicada, desde que os pagamentos (i) não excedam a compensação razoável para os serviços efetivamente prestados, e (ii) são realmente destinados a ser pagos apenas por serviços. Com base nos fatos do presente caso, nenhuma dedução foi permitida).
4. Salários razoáveis ​​devem ser pagos aos empregados. Veja TAM 9530005 (um executivo corporativo de uma corporação S prestou serviços significativos para uma corporação S e teve que incluir sua “taxa de administração” como salários sujeitos a FICA e FUTA).
S Corporações e Rendimentos do Trabalho por conta própria.
Rev. Rul. 59-221, 1959-1 C. B. 225 (renda que passa de uma corporação para seus acionistas não é lucro do trabalho autônomo).
1. Durando v. Estados Unidos, 70 F.3d 548 (9 Cir. 1995).
2 Crook v. Comm'r, 80 T. C. 27 (1983).
3. Katz v. Sullivan, 791 F. Supl. 968 (D. NY 1991).
4. Ponteiro v. Shalala, 841 F. Supp. 201 (D. Tex 1993).
5. Ding v. Comm’r, 200 F.3d 587 (9º Cir. 1999).
Benefícios adicionais.
1. IRC § 1372 (a) (1). Uma corporação S será tratada como uma parceria para fins de aplicação das provisões do IRC relacionadas a benefícios adicionais a funcionários. Qualquer acionista de 2% será tratado como um parceiro de tal parceria.
2. Um acionista de 2% significa qualquer pessoa que possua (ou seja considerada proprietária dentro do significado do IRC § 318) em qualquer dia durante o ano tributável da corporação S mais de 2% das ações em circulação dessa corporação ou ações que possuam mais de 2% do total do poder de voto combinado de todas as ações dessa corporação.
3. Compare a corporação-C e entidades de tipo de parceria.
4. Efeito do tratamento de parceria:
(a) Rev. Rul. 91-26, 1991-1 C. B. 184, (prêmios de seguro saúde pagos em nome de acionistas com mais de 2% para serem tratados de maneira similar aos pagamentos garantidos sob o IRC §707 (c)).
(b) Efeito no empregado.
(c) Relatórios e exigências de retenção.
(d) Aplicação a outros benefícios.
A barra estadual do Alabama requer a seguinte divulgação:
Nenhuma representação é feita que a qualidade dos serviços jurídicos.

Como emitir opções de ações do empregado para uma S-Corporation.
PERGUNTA SOBRE Como Emitir Opções De Ações De Empregados Para Uma Corporação S.
Nós temos um pequeno S-corp com 3 parceiros. Dois de nós têm 35% e um tem 30%. Contratamos um funcionário em março de 2007 e prometemos a ele que cada um lhe daria 2% depois que ele estivesse conosco por um ano. Quais são as nossas opções em fazer isso? Nós temos que fazer dele um parceiro ou podemos apenas dar a ele os 6% e tê-lo por escrito? Obrigado!
Como uma pequena empresa com três proprietários, existe uma tendência natural de se referir a outros proprietários como parceiros.
Mas uma corporação S não é uma parceria. Como em qualquer outra corporação, os proprietários de uma corporação S são acionistas que possuem ações da empresa e têm todos os direitos de voto associados às ações que possuem.
O procedimento para emissão de ações é relativamente simples, como discutido abaixo. No entanto, a verdadeira questão é se você realmente deseja ou não transferir suas próprias ações pessoais para esse indivíduo. Esta não é a forma como fazer com que um novo acionista seja tradicionalmente feito, e isso pode ter conseqüências fiscais potenciais (veja um CPA para esclarecimentos). Como o funcionário presumivelmente receberá ações em troca de serviços prestados à corporação, faria mais sentido que a empresa emitisse ações para ele.
Parece que sua empresa não tem atualmente nenhuma ação corporativa a ser emitida, uma vez que as ações combinadas pertencentes aos atuais acionistas equivalem a 100% do total de ações autorizadas da corporação. Nesse caso, o que você pode fazer é aprovar um aumento no número total de ações autorizadas do estoque e, em seguida, aprovar e arquivar uma emenda aos estatutos da sua corporação com o secretário de Estado no estado de incorporação para refletir o novo número total de ações autorizadas & # 8211; e, em seguida, emitir ações para o funcionário. Ao decidir sobre o valor do aumento, considere que você pode querer atrair outros acionistas posteriormente e / ou criar um plano de opção de compra de ações para atrair novos funcionários no futuro; Dessa forma, o pool de compartilhamentos será grande o suficiente para acomodar essas situações.
O número de ações emitidas não precisa ser igual ao número total de ações autorizadas de ações da empresa. Uma corporação pode ter ambas as palavras "& # 8220; emitido & # 8221; e & # 8220; pendentes & # 8221; ações. O que importa é quem detém as ações emitidas, sejam elas majoritárias ou não, e quais são seus direitos de voto (no caso de um S corp, só pode haver uma classe de ações, então os direitos de voto seriam os mesmos para todos os acionistas).
Os diretores de uma corporação normalmente são responsáveis ​​pela emissão de ações corporativas, portanto é por meio de uma resolução do conselho que você documentaria a emissão de ações para seu novo funcionário de acordo com o seu estatuto social. Você também pode emitir um certificado de ações como prova de sua propriedade das ações.

S Corporation ou LLC?
Eu tipicamente prefiro corporações C como uma escolha de entidade para empresas de tecnologia em estágio inicial. No entanto, ocasionalmente, uma passagem pela entidade é a escolha certa da entidade, especialmente quando os fundadores financiarão as perdas iniciais e quiserem deduzir essas perdas em suas declarações fiscais individuais (ou seja, passar pelo tratamento do imposto de renda) (e os fundadores não se importam repassar a potencial exclusão fiscal para ganhos de capital de acordo com a Seção 1202 do Internal Revenue Code (Código da Receita Federal), que está disponível apenas para ações da corporação C). O que levanta a questão, qual é a melhor escolha de entidade hoje para uma empresa iniciante cujos fundadores estarão ativamente envolvidos, financiar prejuízos antecipados e desejar a capacidade de deduzir essas perdas em suas declarações de imposto de renda pessoal - uma LLC (para isso? objetivo, assumiu-se ter vários membros e tributados para fins de imposto de renda federal como uma parceria) ou uma corporação S? (Lembre-se, um fluxo através da escolha da entidade custará aos fundadores o benefício de imposto qualificado para pequenas empresas da Seção 1202 do IRC e o benefício de capotamento da Seção 1045 do IRC).
A resposta depende de vários fatores, incluindo se os fundadores querem alocar especialmente as perdas iniciais entre si (ou seja, compartilhá-los além da proporção da propriedade das ações). Alocações especiais não são permitidas com uma empresa S. Mas se não houver desejo de alocar perdas especialmente, acredito que a corporação S é a melhor escolha - assumindo que a entidade atenda aos critérios para fazer uma eleição de S. Por quê?
S corporações podem participar em reorganizações isentas de impostos & # 8212; S corporações, assim como as corporações C, podem participar de reorganizações isentas de impostos (como uma troca de ações) sob a Seção 368 do IRC. LLCs com múltiplos membros tributados como parcerias não podem participar de uma reorganização isenta de impostos sob a Seção 368 do IRC. motivo significativo para não escolher o formato LLC se uma troca de ações for uma estratégia de saída antecipada. A última coisa que um fundador quer descobrir em uma aquisição de ações proposta é que as ações recebidas serão tributadas, mesmo que não sejam líquidas. S corporações podem conceder prêmios tradicionais de remuneração por ações & # 8212; S corporações podem adotar planos tradicionais de opções de ações. É muito complexo para as LLCs emitir o equivalente a opções de ações para seus funcionários e, embora possam emitir mais facilmente o equivalente a ações baratas através da emissão de “participação nos lucros”, a contabilização de impostos para um plano de incentivo de LLC pode ser muito complexo e caro. As empresas podem converter-se mais facilmente em corporações C & # 8212; Normalmente, é mais fácil para uma corporação S se converter em uma corporação C do que para uma LLC se converter em uma corporação C. Por exemplo, ao aceitar financiamento de capital de risco de um fundo de capital de risco, uma empresa S converter-se-á automaticamente para uma corporação C. Para que uma LLC se converta em uma corporação C, é necessário formar uma nova entidade corporativa para aceitar os ativos da LLC em uma atribuição de ativos ou na qual mesclar a LLC. Além disso, a conversão de uma LLC para uma corporação C pode levantar questões relativas a conversões de contas de capital em participações acionárias proporcionadas na nova corporação que não são facilmente respondidas nos documentos que regem a LLC. Pode haver economias de imposto de emprego associado a uma corporação S & # 8212; Uma estrutura corporativa pode resultar na redução da carga tributária geral do emprego. Os membros da LLC estão geralmente sujeitos ao imposto sobre o trabalho autônomo em toda a sua parte distributiva da receita ordinária de negócios ou negócios da LLC, onde os acionistas da corporação S estão sujeitos apenas ao imposto sobre emprego sobre valores salariais razoáveis ​​e não dividendos. Vendas de Ações e Ofertas Públicas Iniciais & # 8212; As corporações podem se envolver mais facilmente nas vendas de ações (sujeitas à classe de ações e às restrições de nenhum acionista da entidade (geralmente)) do que as LLCs. Por exemplo, como uma empresa S só pode ter uma classe de ações, ela deve vender ações ordinárias em qualquer financiamento (e isso torna qualquer oferta mais simples e menos complexa). Uma LLC frequentemente terá que definir os direitos de qualquer nova classe de ações em um financiamento, e isso pode envolver cláusulas complexas no contrato LLC e divulgações mais complicadas para possíveis investidores. Além disso, uma corporação S não precisa converter-se em uma corporação para emitir patrimônio público (embora seu status de corporação S tenha que ser rescindido antes de tal evento). Na prática, uma LLC precisará transferir seus ativos para uma nova corporação ou se fundir a uma nova corporação antes de entrar nos mercados de capital público, porque os investidores estão mais confortáveis ​​com uma estrutura corporativa "típica". Simplicidade da estrutura & # 8212; As corporações S têm uma estrutura corporativa mais facilmente compreensível e mais simples do que as LLCs. S corporações só podem ter uma classe de ações & # 8212; ações comuns & # 8212; e seus documentos, artigos e estatutos, são mais familiares para a maioria das pessoas na comunidade de negócios do que os acordos operacionais de LLC (que são complexos e incômodos e raramente completamente compreendidos).
As vantagens de uma LLC em oposição a uma corporação S?

Opções de Ações e Ações Restritas.
15 de fevereiro de 2018.
Atualizado em fevereiro de 2018.
I. Introdução.
Os prêmios de remuneração em ações de empresas privadas são normalmente estruturados como outorgas de opções de ações ou emissões de ações restritas. Em geral, o objetivo do recebedor do prêmio é adiar sua obrigação de pagar o preço de compra e os custos tributários do prêmio pelo maior tempo possível e maximizar a parte de sua receita do prêmio que é tributável por um longo período. taxas de ganho de capital a prazo. 1 As opções de ações podem ser atraentes para o destinatário porque, dentro de parâmetros específicos, permitem que o destinatário decida no futuro se e quando pagar o preço de compra da recompensa. Muitas vezes, no entanto, o recebedor de uma opção de ações reporta a maior parte ou a totalidade de sua renda com as taxas ordinárias de renda, ou pelo menos tem que pagar imposto ao exercer a opção, mesmo que a opção seja emitida como supostamente favorecida por impostos & ldquo; opção de ações de incentivo & rdquo; (ou & ldquo; ISO & rdquo;) As enfermidades nas regras de opção às vezes fazem com que as partes em transações de compensação de ações considerem o uso de ações restritas como uma alternativa. Este artigo revisa e compara os aspectos tributários das concessões de opções de ações compensatórias e concessões de ações restritas por empresas.
II. Opções
De um modo geral, existem dois tipos de opções compensatórias. Um tipo de opção compensatória é o ISO. 2 A outra é a opção que não é uma ISO (geralmente chamada de “opção de compra não qualificada” ou “NQO”). 3 Como os ISOs são mais bem compreendidos em comparação aos NQOs, este artigo considerará os NQOs primeiro.
1. Tratamento do beneficiário. O outorgado de um NQO geralmente relata a receita de remuneração ordinária ao exercer o NQO em um montante igual ao excedente (i) do valor justo de mercado, no momento do exercício, das ações recebidas no exercício do NQO sobre (ii) o preço de exercício do NQO (o excesso do valor justo de mercado das ações subjacentes a uma opção sobre o preço de exercício da opção é, às vezes, referido como o & ldquo; spread & rdquo;). 5 O outorgado recebe as ações subjacentes com base no valor justo de mercado e um período de detenção a partir da data do exercício. Assim, o outorgado de um NQO geralmente relata a valorização pré-exercício no valor das ações subjacentes como renda ordinária no exercício do NQO e a valorização pós-exercício no valor do estoque subjacente como ganho de capital (longo prazo). prazo se ele ou ela mantiver as ações por mais de um ano após o exercício) após a alienação da ação.
2. Tratamento da corporação. Sujeito a quaisquer limitações de dedutibilidade aplicáveis, a corporação que concede o NQO tem uma dedução de compensação que espelha a receita de compensação do outorgado tanto no valor quanto no prazo. A corporação pode ser obrigada a relatar apropriadamente a renda de compensação do beneficiário no Formulário W-2 ou 1099, conforme o caso, como condição para receber a dedução. A corporação também deve reter e pagar imposto sobre o emprego com relação à renda da compensação do beneficiado se o outorgado for um empregado.
1. Requisitos de qualificação
A. Em geral. Uma opção pode se qualificar como uma ISO somente se:
(i) é concedido de acordo com um plano escrito (ou eletrônico) que (x) especifica o número máximo de ações que podem ser emitidas sob o plano através de ISOs e os empregados (ou classe ou classes de funcionários) elegíveis para receber concessões e (y) seja aprovado pelos acionistas da companhia concedente dentro de doze meses antes ou depois da data em que o plano for adotado;
(ii) é concedida no prazo de dez anos após a data de início da adoção do plano ou da data de aprovação do plano pelos acionistas da sociedade que os outorgou;
(iii) não é exercível mais do que dez (ou, se o outorgado for um acionista de 10%, cinco) anos após a data de concessão;
(iv) o preço de exercício da opção não é menor que o valor justo de mercado (ou, se o outorgado for um acionista de 10%, 110% do valor justo de mercado) das ações subjacentes na data da concessão;
(v) a opção não é transferível pelo outorgado além da vontade ou das leis de descendência e distribuição e é exercível durante a vida do outorgado somente pelo beneficiário; e.
(vi) o outorgado é um empregado da corporação concedente, de uma empresa controladora ou subsidiária de tal corporação, ou de uma corporação (ou matriz ou subsidiária de tal corporação) substituindo ou assumindo a opção de ações como resultado de uma reorganização societária, de a data da outorga da opção até a data de três meses (ou um ano no caso de morte ou invalidez do outorgado) antes do exercício da opção.
B. Limite de US $ 100.000. Além disso, uma opção não se qualifica como uma ISO na medida em que a ação subjacente com relação à qual a opção é exercível pela primeira vez durante qualquer ano civil tenha um valor superior a US $ 100.000 na data da concessão. Por exemplo, se a um empregado for concedida uma opção para adquirir ações no valor de US $ 500.000 na data da concessão e a opção for imediatamente exercível, apenas 20% da opção (US $ 100.000 / US $ 500.000) pode se qualificar como uma ISO. Se a opção se tornar exercível em apenas 20% das ações subjacentes por ano durante cinco anos, a opção poderá ser qualificada como uma ISO na sua totalidade.
C. Outras condições A capacidade de exercício de uma ISO pode estar sujeita a condições (incluindo condições de aquisição de direitos) que não são "inconsistentes". com as regras descritas acima.
2. Tratamento do beneficiário.
A. Em geral. De acordo com as regras gerais da ISO, o beneficiário de uma ISO não é tributado ao exercer o ISO. Em vez disso, após a alienação das ações subjacentes, o beneficiário reporta a quantia que recebe na alienação menos o preço de exercício da ISO como ganho de capital a longo prazo. Assim, e em contraste com as regras NQO (que, novamente, taxam a valorização pré-exercício como receita ordinária mediante o exercício da opção e a valorização pós-exercício como ganho de capital sobre a alienação da ação subjacente), a ISO geral regras tributam tanto a apreciação pré-exercício quanto a posterior exercício como ganho de capital de longo prazo quando da alienação da ação subjacente. 7
B. Advertências Infelizmente, as regras gerais da ISO têm duas ressalvas significativas que muitas vezes servem para derrotar os objetivos fiscais dos prêmios da ISO.
(i) Disposições desqualificadoras. A primeira ressalva é que o beneficiado deve manter as ações subjacentes por pelo menos dois anos após a concessão do OIS e, pelo menos, um ano após a transferência do estoque para o beneficiário, após o exercício do OIS. Uma alienação da ação subjacente antes que esses períodos de participação tenham sido executados (denominada “disposição desqualificante”) exige que o outorgado relate o spread sobre a opção no momento do exercício (ou, se for inferior, o excesso do preço de alienação) sobre o preço de exercício) como receita de remuneração ordinária para o ano da alienação. Qualquer valor pelo qual o preço de uma alienação exceda o valor das ações no momento do exercício da opção é geralmente tributável como ganho de capital para o ano da alienação. 8 Se o preço de alienação das ações for menor que o preço de exercício da opção, o outorgado não tem receita da disposição desqualificadora, mas, em vez disso, reporta uma perda de capital igual ao excesso do preço de exercício sobre o preço de alienação.
(ii) AMT. A segunda ressalva é que as regras alternativas de imposto mínimo (ou “AMT”) não concedem nenhum tratamento especial às ISOs. Assim, o beneficiado deve incluir o spread no OIS no momento do exercício ao calcular seu rendimento tributável mínimo alternativo para o ano de exercício (a menos que ele ou ela descarte o estoque no mesmo ano do exercício). 9 Dependendo do tamanho do spread e dos outros ajustes e preferências do beneficiário, as regras da AMT podem sujeitar o beneficiário ao imposto pelo ano de exercício à taxa AMT em alguma parte do spread no momento do exercício.
C. Preferível para o beneficiário. Apesar das ressalvas, os funcionários geralmente preferem ISOs a NQOs. Mais uma vez, o exercício de um NQO geralmente exige que o beneficiado relate o spread sobre o exercício como renda de compensação ordinária para o ano de exercício. O exercício de uma ISO não seguido de uma disposição desqualificante é geralmente um evento fiscal apenas para os propósitos da AMT. Qualquer AMT a pagar como resultado do exercício de uma ISO provavelmente será menor do que a obrigação tributária regular resultante do exercício de um NQO com o mesmo spread, devido às taxas mais baixas de AMT e à forma como a AMT é calculada. Se o empregado fizer uma disposição desqualificante, ele ou ela deve declarar o spread sobre o exercício como remuneração ordinária (i) pelo ano da alienação e não pelo ano do exercício e (ii) líquido de qualquer valor pelo qual o preço de alienação é menor do que o valor das ações na época do exercício (se a opção fosse um NQO, qualquer depreciação pós-exercício reconhecida provavelmente teria sido uma perda de capital, e não uma compensação contra a receita de remuneração ordinária). 10
3. Tratamento da corporação. Uma corporação que concede uma ISO não reporta nenhuma dedução de compensação com relação à ISO, a menos que o beneficiado faça uma disposição desqualificante. Mediante uma disposição desqualificante, a corporação deduz a receita de compensação informada pelo outorgado sujeita a quaisquer limitações de dedutibilidade aplicáveis ​​e à conformidade da corporação com as regras de declaração aplicáveis.
Normalmente, as opções se acumulam com o tempo. É possível, no entanto, que as opções sejam adquiridas conforme as metas de desempenho sejam atingidas. 11 Em qualquer caso, no caso de uma opção, & ldquo; vesting & rdquo; geralmente estabelece o direito do outorgado de exercer a opção (na medida em que a opção tenha adquirido) e, assim, comprar a ação subjacente a um preço fixado na data da concessão. Se a corporação retiver qualquer direito de recomprar ações compradas pelo outorgado exercendo a opção, o preço de recompra será normalmente o valor justo de mercado da ação no momento da recompra (ou algum preço de fórmula destinado a aproximar-se do valor justo de mercado). 12 O exercício da opção geralmente não tem consequências fiscais para o beneficiário ou para a corporação. 13
III Estoque restrito.
Em vez de conceder uma opção a um provedor de serviços, uma corporação poderia simplesmente emitir ações para o provedor de serviços no início. Nesse caso, as conseqüências tributárias para o prestador de serviços e para a corporação dependem do fato de a ação ser ou não "substancialmente não investida"; após a sua emissão e, se a ação for "substancialmente não investida", & rdquo; se o prestador de serviços faz ou não uma eleição de acordo com a Seção 83 (b) (a seção 83 (b) de eleição) com respeito à ação.
uma. & ldquo; Estoque restrito; & rdquo; "substancialmente não investido".
Conforme usado neste artigo, o termo "estoque restrito" significa estoque que a corporação emite no início para um provedor de serviços e que é "substancialmente não investido". O estoque é "substancialmente não investido" por tanto tempo está sujeito a um "risco substancial de confisco"; e "intransferível". & rdquo; O estoque está sujeito a um risco substancial de confisco enquanto estiver sujeito a recompra a um preço inferior ao seu valor justo de mercado (normalmente, o custo do prestador de serviços) se o prestador de serviços deixar de realizar serviços substanciais (ou se houver uma falha de uma condição relacionada a um propósito da transferência). 14 As ações não são transferíveis enquanto não puderem ser transferidas sem um risco substancial de perda.
As ações restritas podem ser feitas sujeitas ao mesmo tempo ou condições de aquisição com base no desempenho que possam se aplicar às opções (e também podem ser feitas sujeitas a recompra por um ou mais dos outros acionistas além ou em vez da corporação). No caso de estoque restrito, & ldquo; vesting & rdquo; geralmente termina a obrigação do destinatário de vender as ações de volta à corporação a um preço inferior ao valor justo de mercado. 15 Assim, tanto para opções como para ações restritas, o & ldquo; vesting & rdquo; estabelece o direito do prestador de serviços de receber qualquer valor da ação superior ao preço estabelecido no início. A diferença entre as duas abordagens é que, sob um arranjo restrito de ações, a ação é realmente emitida para o provedor de serviço sujeito a um direito da empresa de recomprar qualquer parte não investida das ações a um preço inferior ao valor justo de mercado ( novamente, normalmente o custo do provedor de serviços).
c. Recebimento de ações adquiridas.
Se um prestador de serviços receber uma ação que esteja adquirida (ou seja, que não seja "substancialmente não investida") no início, ele relatará qualquer excesso do valor então da ação sobre o valor que ele paga pelas ações como ações ordinárias. renda de compensação.
d. Recebimento de estoque restrito.
Se um prestador de serviços receber ações restritas, suas conseqüências tributárias dependerão do fato de ele ou ela fazer uma eleição na Seção 83 (b) com relação às ações.
1. Nenhuma eleição da seção 83 (b). Se o destinatário não fizer uma eleição na Seção 83 (b) com relação à ação, ele não relatará renda de compensação com relação às ações até que as ações sejam cobertas. Sempre que um dos coletes de ações, ele ou ela relata uma renda de compensação ordinária igual ao excesso do valor do colete no momento em que ele se aplica ao valor que ele pagou por aquela ação (de forma que o colete é o evento de compensação, e a valorização do valor de aquisição entre o momento de sua emissão e o tempo de sua aquisição é uma renda ordinária no momento de sua aquisição). 16 O valor justo de mercado do título de aquisição torna-se a base do recebedor naquela ação, e seu período de manutenção no título de aquisição tem início, no momento do vesting.
2. Seção 83 (b) eleição. Se o destinatário fizer uma eleição da Seção 83 (b) com relação ao estoque, então, após receber o estoque, ele relatará qualquer excesso do valor então do estoque (sem considerar as restrições relacionadas ao serviço) sobre o montante que ele paga pelas ações como compensação ordinária (sendo o recebimento o evento de compensação para fins tributários). 17 Ele toma uma base de valor justo de mercado no estoque e seu período de posse começa quando recebe o estoque. O destinatário, em seguida, não sofre nenhuma conseqüência fiscal sobre a aquisição. Em vez disso, ele ou ela reporta ganho de capital ao vender as ações igual ao valor que ele recebe na venda menos a sua base nas ações (de modo que toda a valorização pós-emissão seja um ganho de capital na alienação da ação ). Se ele ou ela perde as ações por não ter direito ao colete, no entanto, sua perda (que geralmente é uma perda de capital) é limitada ao excesso, se houver, do valor que ele pagou pela ação sobre o valor que ele ou ela ela recebe quando perde o estoque (assim, ele ou ela não tem o direito de recuperar qualquer rendimento que ele ou ela tenha informado ao receber a ação, tomando uma dedução correspondente quando da apreensão). 18
3. Considerações eleitorais Ao decidir se deve ou não fazer uma eleição na Seção 83 (b), um recebedor de ações restritas deve pesar (i) o custo de fazer a eleição (qualquer imposto que ele ou ela deve pagar ao receber a ação como resultado do estoque); s o valor de emissão que exceda o valor que ele paga pelas ações, sem o benefício de qualquer perda correspondente se ele (a) desistir posteriormente das ações) contra (ii) os benefícios de fazer a eleição (estabelecendo sua base tributária, começando seu período de detenção e anulando as conseqüências tributárias da aquisição, de modo que qualquer valorização subseqüente seja tributada como ganho de capital quando ele ou ela vender as ações). 19
4. Propriedade de imposto de ações. Se o destinatário não fizer uma eleição na Seção 83 (b), ele não será considerado proprietário das ações para fins fiscais até que as ações sejam distribuídas, e quaisquer distribuições feitas ao recebedor em relação às ações antes da aquisição serão tratadas como compensação pagamentos. 20 Se a corporação for uma corporação S, o destinatário não relatará nenhum lucro ou prejuízo tributável da empresa como acionista. Não é incomum que as corporações S exijam que os destinatários de ações restritas façam as eleições da Seção 83 (b).
5. Fazendo a eleição. Para ser eficaz, a eleição da Seção 83 (b) deve ser apresentada ao Internal Revenue Service ("Receita Federal") pelo destinatário dentro de trinta dias após o recebimento das ações. O destinatário também deve fornecer à corporação (e a outros, em certos casos) uma cópia da eleição.
e. Tratamento da corporação.
Sujeito a quaisquer limitações aplicáveis ​​e à conformidade com as regras de reporte aplicáveis, as deduções de compensação da corporação espelham a receita de compensação do beneficiário tanto no valor quanto no prazo.
IV. Considerações práticas.
Uma série de considerações práticas pode levar à estruturação de prêmios de compensação de capital.
uma. Valor do estoque.
Um fator-chave para determinar se conceder uma opção ou emitir ações restritas a um prestador de serviços é geralmente o valor do estoque subjacente no momento da concessão. Como o valor do estoque determina o custo inicial (em termos de preço de compra e / ou impostos) de um prêmio de ações restrito, juntamente com uma eleição da Seção 83 (b), um valor de estoque baixo geralmente facilita a concessão de ações restritas. 21 Se o valor da ação for alto no momento em que a recompensa será feita, o custo inicial de uma concessão de ações restrita pode lançar a alternativa de opção sob uma luz mais favorável. 22
b. Termos de pagamento.
As partes podem desejar minimizar o custo inicial do provedor de serviços de um prêmio por ações restritas, juntamente com uma eleição da Seção 83 (b) fazendo com que o prestador de serviço compre as ações com uma nota. Se o prestador de serviços for pessoalmente responsável pelo valor devido sob a nota, a nota deve ser incluída no valor pago pelo prestador de serviços pelo estoque. Se o prestador de serviços não é pessoalmente responsável por uma parte substancial & rdquo; do montante devido sob a nota, no entanto, o IRS pode tentar tratar o prestador de serviços como tendo apenas um NQO. 23 Qualquer diretor na nota que é perdoado provavelmente será uma remuneração ordinária de compensação para o prestador de serviços quando perdoado (e não elegível para a “correção do preço de compra”, exceto a Seção 108 (e) (5) do Código por conta de tem a natureza de compensação de renda e não de receita de cancelamento de dívidas). Acordos que obrigam a corporação a recomprar as ações de forma a minimizar o risco do prestador de serviços com relação ao estoque podem prejudicar os objetivos tributários buscados no uso de ações restritas.
c. Complexidade.
Prêmios de ações restritos podem ser mais complicados do que prêmios de opção. Não é incomum que as empresas limitem a concessão de ações restritas a apenas alguns funcionários.
d. Estoque pendente.
Muitas vezes, as ações restritas são emitidas para um provedor de serviços unicamente para acomodar os objetivos fiscais do provedor de serviços. Se não fosse pelas leis tributárias, a corporação teria concedido opções ao provedor de serviços para condicionar o direito do provedor de serviços a manter ações sobre a satisfação dos requisitos de aquisição de direitos. Para fins de lei estadual, no entanto, o provedor de serviços é um acionista, apesar do fato de que talvez ainda não tenha recebido o & ldquo; & rdquo; as ações detidas por ele ou ela. Questões podem surgir quanto à extensão em que o provedor de serviços deve ter direito a voto e outros direitos com relação a ações não investidas.
V. Novo Código Seção 83 (i).
A Lei de Cortes de Imposto e Empregos de 2017 adicionou a Seção 83 (i) ao Código. De acordo com a Seção 83 (i), um "empregado qualificado" quem recebe & ldquo; estoque qualificado & rdquo; após o exercício de uma opção (ou liquidação de uma unidade de estoque restrita) pode optar por diferir (para fins de renda, mas não de imposto sobre emprego) incluindo a renda que ele ou ela teria sido obrigada a incluir para o ano em que ele ou ela recebe a ação (ou, se for o caso, o primeiro ano pelo qual a ação deixa de ser "substancialmente não investida") até a primeira (i) data na qual a ação se torna transferível pela primeira vez, (ii) a data na qual ele ou ela se torna um "funcionário excluído", & rdquo; (iii) a data em que qualquer ação da empresa emissora se torne prontamente negociável em um mercado de valores mobiliários estabelecido; (iv) a data cinco anos após a data em que a ação deixou de ser "substancialmente não investida"; ou (v) a data a partir da qual ele ou ela revoga a eleição de diferimento. 24
uma. Funcionário qualificado.
Um "empregado qualificado" é qualquer funcionário que não seja um funcionário excluído & rdquo; (e que concorda em sua eleição de deferimento de estar sujeito a certos requisitos relacionados às obrigações de retenção da corporação).
b. Funcionário excluído.
Um & ldquo; funcionário excluído & rdquo; é qualquer indivíduo que (i) seja (ou tenha sido durante os dez anos civis anteriores) um proprietário de 1%, (ii) seja (ou tenha sido) o diretor executivo da corporação ou o diretor financeiro (ou um indivíduo atuando em uma capacidade semelhante), (iii) é um membro da família (conforme definido na Seção de Código 318 (a) (1)) de um indivíduo descrito em (ii), ou (iv) é (ou foi durante os dez anos anteriores) anos) um dos quatro oficiais mais bem remunerados da corporação.
c. Estoque qualificado.
& ldquo; Estoque qualificado & rdquo; é uma ação recebida por um "funcionário qualificado & rdquo; mediante o exercício de uma opção (ou a liquidação de uma unidade de ações restrita) concedida a ele em conexão com sua execução de serviços como empregado da empresa emissora durante um ano civil no qual a corporação era uma "empresa elegível" ; (excluindo ações que ele ou ela pode vender de volta para a corporação quando ela deixar de ser "substancialmente não investida").
d. Corporação elegível.
Uma corporação é uma corporação elegível & rdquo; por qualquer ano civil se (i) nenhuma ação de tal corporação (ou predecessora) foi prontamente negociável em um mercado de valores mobiliários estabelecido durante qualquer ano civil anterior e (ii) a corporação tiver um plano por escrito no qual, em tal ano civil, pelo menos 80% de todos os funcionários que prestam serviços à corporação nos Estados Unidos (ou qualquer posse nos Estados Unidos) recebem opções de ações (ou unidades de estoque restritas) com os mesmos direitos e privilégios & rdquo; para receber estoque qualificado. Os funcionários podem receber números diferentes de ações, desde que o número de ações disponíveis para cada funcionário seja maior do que um valor de minimis.
e. Coordenação com as regras ISO.
A realização de uma eleição de diferimento nos termos da Seção 83 (i) com respeito a ações adquiridas pelo exercício de uma opção causaria a opção de não ser uma ISO.
f. Coordenação com a Seção 409A.
O diferimento fornecido pela Seção 83 (i) não causa a aplicabilidade da Seção 409A.
1. Atualmente, as taxas federais máximas aplicáveis ​​ao rendimento ordinário e à maior parte das mais-valias a longo prazo (e dividendos de empresas nacionais) são de 37% e 20%, respectivamente. Além disso, um indivíduo com “renda bruta ajustada modificada” exceder um limite (US $ 200.000 ou, se a pessoa é casada arquivando conjuntamente, US $ 250.000) está sujeita a um imposto de 3,8% sob a Seção de Código 1411 sobre o menor de (i) sua renda líquida de investimento & rdquo; ou (ii) o valor de sua renda bruta ajustada modificada & rdquo; em excesso do limite. O rendimento líquido de investimentos inclui, líquido de deduções corretamente alocáveis, & rdquo; (a) juros, dividendos, anuidades, royalties e aluguéis (com uma exceção para tais receitas derivadas de atividades não-passivas), (b) rendimentos de atividades passivas, e (c) ganhos de disposições de propriedade (com exceções para ganhos de disposições de propriedade detidas e de interesses em atividades não passivas).
2. As regras da ISO são estabelecidas nas Seções 421 a 424 do Código da Receita Federal (o Código "&") e as Normas da Receita Federal (os "Regulamentos") a seguir.
3. As regras do NQO estão estabelecidas na Seção 83 do Código e nos Regulamentos. Os NQOs discutidos neste artigo são presumidos como não tendo valores de mercado justos prontamente determináveis, dentro do significado dos Regulamentos sob a Seção 83 do Código, quando concedidos.
4. De acordo com a Seção 409A do Código, o outorgado de um NQO pode, sem uma isenção do NQO daquela Seção, ser sujeito a imposto e uma multa de 20% à medida que o NQO adquire e depois disso o patrimônio subjacente se valoriza. Os NQOs discutidos neste artigo são presumidamente concedidos com relação ao estoque de destinatário do serviço & rdquo; e sem qualquer recurso adicional de adiamento & rdquo; (ambos os termos definidos na Seção 409A) e a preços de exercício pelo menos iguais aos valores justos de mercado das ações subjacentes a eles nas datas de concessão (e, portanto, presume-se que estejam isentos da Seção 409A).
5. Ver, no entanto, "Novo Código, Seção 83 (i)". em V. abaixo.
6. Se a ação recebida no exercício do NQO for "substancialmente não investida" (veja a discussão sobre ações restritas abaixo), no entanto, considera-se que o outorgante exerce o NQO quando ou como o estoque deixa de ser substancialmente não investido, a menos que ele ou ela faça uma eleição na Seção 83 (b) com relação ao estoque (neste caso a restrição é desconsiderada e o exercício do NQO é o evento fiscal relevante).
7. Se a ação recebida no exercício da ISO for "substancialmente não investida" (veja a discussão sobre ações restritas abaixo), o beneficiado aparentemente não pode fazer uma eleição da Seção 83 (b) com relação ao estoque (exceto para fins do imposto mínimo alternativo). Veja a Seção de Código 83 (e) (1) e Seção de Regulamentos 1.422-1 (b) (3), Exemplo 2.
8. Nos termos do Regulamento, se a ação recebida no exercício da ISO for "substancialmente não investida"; (veja a discussão sobre ações restritas abaixo), os períodos de tempo para os quais o beneficiado deve manter as ações para evitar uma disposição desqualificante aparentemente são executados a partir das datas de concessão e transferência, como teriam se as ações não tivessem sido sujeitas a vesting. As consequências de uma disposição desqualificante, no entanto, são determinadas nos termos da Seção 83 (a). Veja Seção de Regulamentos 1.421-2 (b) (1) e Seção 1.422-1 (b) (3), Exemplo 2. Assim, sob os Regulamentos, as quantias de renda de remuneração ordinária e ganhos de capital reportáveis ​​sobre uma disposição desqualificadora pelo outorgado As ações que foram recebidas sujeitas a vesting são determinadas com referência ao valor das ações no momento da aquisição, e não no momento do exercício da opção (sem a capacidade do outorgado de fazer uma eleição na Seção 83 (b)) ). As partes dos Regulamentos sob as Seções 421 e 422 aplicáveis ​​a ações não investidas são difíceis de compreender.
9. A taxa máxima de AMT aplicável a indivíduos é de 28%. Novamente, se a ação recebida ao se exercitar a ISO for "substancialmente não investida", & rdquo; o beneficiado pode fazer uma eleição da Seção 83 (b) para os propósitos da AMT.
10. ISOs também não estão sujeitos às disposições da Seção 409A. Naturalmente, os ISOs têm seus próprios requisitos de preço de exercício, que, na prática, podem exigir o mesmo tipo de avaliação necessária para garantir que os NQOs não estejam sujeitos à Seção 409A.
11. Pode ser uma boa idéia envolver os contadores da corporação na implementação de um plano para evitar efeitos não intencionais nos relatórios financeiros da corporação.
12. É possível estruturar arranjos nos quais os provedores de serviços têm opções de compra de ações que estão sujeitas a vesting. Uma extensa discussão sobre esses tipos de arranjos, particularmente os arranjos nos quais os ISOs são exercíveis para ações restritas, está além do escopo deste artigo.
13. O vesting pode ter consequências fiscais, no entanto, se a opção estiver sujeita à Seção 409A.
14. Para que a ação seja substancialmente não investida, a possibilidade de perda deve ser substancial se a condição não for satisfeita. Como exemplo, a Seção 1.83-3 (c) (2) dos Regulamentos prevê que as ações não estão sujeitas a um risco substancial de confisco se puderem ser recompradas com valor de mercado inferior ao justo apenas se o provedor de serviços for rescindido por justa causa ou por cometer um crime.
15. Tecnicamente, a aquisição ocorre quando a ação se torna (i) não mais sujeita a um risco substancial de confisco ou (ii) transferível (livre de um risco substancial de confisco).
16. O valor justo de mercado é determinado levando-se em conta apenas as restrições que, por seus termos, nunca terminarão (referidas como "restrições de não-lapso"). Um exemplo de uma restrição de não-lapso é uma obrigação de vender a ação a um preço de fórmula sob um contrato de compra e venda.
17. O valor justo de mercado é determinado levando-se em conta apenas as restrições sem lapso.
18. As conseqüências da regra de confisco podem ser ainda mais significativas se a corporação for uma corporação S e o destinatário tiver de relatar uma parte da receita da empresa sem receber uma distribuição de imposto correspondente.
19. Que a quantia a pagar pelo prestador de serviços pela ação seja o valor justo de mercado da ação após a emissão não nega a aplicabilidade das regras da Seção 83 nem a necessidade de registrar uma eleição da Seção 83 (b) para anular as conseqüências da vesting. Ver Alves v. Comissário, 54 AFTR 2d 84-5281, 734 F.2d 478 (9º Cir. 1984). Assim, uma eleição da Seção 83 (b) está especialmente em ordem se o prestador de serviços estiver pagando valor justo de mercado por ações restritas.
20. Na ausência de uma eleição da Seção 83 (b), as ações não são tratadas como estando em circulação para fins de qualificação da corporação S até que tenham sido adquiridas.
21. Diferentemente das opções, prêmios restritos de ações não precisam ser emitidos a valor justo de mercado para evitar a Seção 409A. Com uma concessão de ações restrita, o evento de compensação acontece na emissão ou aquisição (dependendo se a eleição da Seção 83 (b) é feita ou não) sem a imposição de uma multa de 20% da Seção 409A.
22. Uma opção teria que ter um preço de exercício de valor justo de mercado (para se qualificar como um ISO e / ou evitar a Seção 409A), mas o provedor de serviços não teria nenhum risco com relação às ações até que ele exercesse a opção. .
23. Ver Seção de Regulamentos 1.83-3 (a) (2).
24. A & ldquo; unidade de estoque restrita & rdquo; é um direito contratual de receber um número específico de ações (ou o valor em dinheiro das ações) no momento da aquisição. Geralmente, na ausência de uma eleição nos termos do Artigo 83 (i), o beneficiário é tributável no recebimento das ações.

Conselho de Empresas Familiares de Chicago.
S Corporações e a Segunda Classe de Regra de Ações.
A maioria das pequenas empresas é classificada como uma corporação S ou como uma parceria para fins de imposto de renda. Uma desvantagem de ser taxada como uma corporação S em oposição a uma parceria é a incapacidade de emitir várias classes de ações com direitos diferentes aos procedimentos de distribuição e liquidação. Uma violação da chamada classe de regra de estoque pode resultar no encerramento do status de imposto corporativo da empresa. Nesse caso, a empresa estará sujeita ao imposto sobre as sociedades sobre o seu lucro líquido e os seus acionistas serão tributados sobre as distribuições desse mesmo rendimento. Obviamente, esse não é o resultado pretendido pelos proprietários de pequenas empresas que elegem o status S de imposto corporativo.
O artigo deste mês analisa três acordos comerciais comuns no contexto da regra de uma classe de ações. Estes são acordos de compra e venda, acordos de empréstimo corporativo e acordos de emprego. O proprietário da pequena empresa bem informado não deve se preocupar com a possibilidade de a participação em qualquer desses contratos resultar no encerramento do status de imposto corporativo da empresa. O mesmo não se pode dizer dos proprietários de pequenas empresas que não são bem aconselhados ou que simplesmente desconhecem as regras estritas em torno das empresas taxadas como empresas S.
S EMPRESAS E SEGUNDA CLASSE DE REGRA DE VALORES.
A maioria dos proprietários de pequenas empresas sabe que uma “empresa C” é tributada em seus lucros líquidos e que esses lucros são tributados novamente quando distribuídos aos acionistas da empresa como dividendos (o chamado “imposto duplo”). Da mesma forma, a maioria dos proprietários de pequenas empresas entende que as corporações S são corporações que optam por repassar a receita, as perdas, as deduções e o crédito corporativo a seus acionistas para fins de impostos federais. Eles também sabem que o status corporativo S geralmente permite que os acionistas da empresa evitem a dupla tributação sobre a renda da empresa quando ela é repassada para eles na forma de um dividendo (com algumas exceções).
Não é de surpreender que muitos proprietários de pequenos negócios não estejam cientes das muitas armadilhas que os aguardam depois de fazer a eleição da corporação S. [1] Talvez o mais comum, bem como o mais limitante, dessas armadilhas é a exigência de que todas as classes de ações da corporação S devem conferir direitos idênticos aos procedimentos de distribuição e liquidação. [2] Embora muitos proprietários de pequenas empresas entendam que uma empresa não pode eleger o status de empresa S se tiver várias classes de ações que conferem direitos não idênticos aos recursos de distribuição e liquidação, elas geralmente não apreciam os tipos de acordos diários que poderiam ser tratados como inadmissíveis. segunda classe de estoque (que, é claro, causará o término do status de imposto corporativo da empresa).
Este artigo resumirá brevemente a classe de regra de ações e discutirá algumas das transações comerciais mais comuns que podem violar a regra.
II. O que é uma segunda classe de estoque?
Regulamentos do Tesouro (“Regulamento”) § 1.1361-1 (l) fornece regras que interpretam a classe de exigência de estoque. Em geral, uma corporação não tem uma classe de ações inadmissíveis se todas as suas ações em circulação conferem direitos idênticos aos da distribuição e à liquidação (“Distribuições Proporcionais”). No entanto, conforme mencionado acima, o precedente não exclui diferenças em direitos de voto e outros direitos entre ações em circulação de ações. Enquanto a norma de Distribuições Proporcionais for satisfeita, uma corporação pode ter ações ordinárias e não votantes de ações, uma classe de ações que podem votar apenas em certas questões, acordos de procuração irrevogáveis ​​ou grupos de ações que diferem com relação aos direitos de eleger membros. do conselho de administração (ou administradores no caso de uma sociedade limitada).
III O que são distribuições proporcionais?
A determinação se todas as ações em circulação satisfazem o padrão de Distribuição Proporcional baseia-se em uma revisão de todos os fatos e circunstâncias, incluindo:
(a) a carta corporativa;
(b) artigos de incorporação (ou artigos de organização da LLC);
(c) estatutos e acordos de acionistas (ou um contrato operacional da LLC);
(d) lei estadual aplicável; e.
e) Acordos vinculativos relativos aos produtos de distribuição e liquidação (todos colectivamente referidos no regulamento como “disposições administrativas”).
É importante ressaltar que acordos contratuais comerciais comuns e regulares, como contratos de locação, contratos de emprego e contratos de empréstimo, não são considerados para determinar se todas as ações em circulação satisfazem o padrão de Distribuição Proporcional, a menos que o objetivo principal do acordo seja contornar esse padrão. .
Por outro lado, embora uma corporação não seja tratada como tendo mais de uma classe de ações, desde que as Cláusulas Governantes cumpram com o requisito de Distribuições Proporcionais, quaisquer distribuições (sejam reais, construtivas ou consideradas) que diferem em prazo ou valor devem ser analisados ​​para determinar se violam o requisito de Distribuições Proporcionais. Distribuições que violem o padrão aplicável ("Distribuições desproporcionais") podem resultar na rescisão do status S da corporação. [3]
IV. Exemplos de acordos vinculados que podem resultar na rescisão do status da S Corporation.
A. Contratos de compra e venda.
Os proprietários de corporações S geralmente celebram contratos de compra e venda e contratos de resgate. Tal acordo normalmente restringe os direitos dos acionistas de transferir ações e estabelece valores pelos quais as ações podem ser vendidas ou trocadas.
Em geral, os contratos de compra e venda, os contratos que restringem a possibilidade de transferência de contratos de ações e resgate não afetam negativamente a classe de regra de ações, a menos que:
(1) o objetivo principal do acordo é contornar a regra de uma classe de ações; e.
(2) o contrato estabelece um preço de compra que, no momento em que o contrato é celebrado, está significativamente acima ou abaixo do valor justo de mercado da ação (juntos, o “Teste de Preço de Compra”).
Há pouca orientação quanto aos padrões aplicáveis ​​ao primeiro pino do Teste de Preço de Compra. Devido à dificuldade em provar o primeiro ponto do Teste de Preço de Compra, a maioria dos profissionais de impostos simplesmente mescla os dois testes em um único teste focado exclusivamente no preço de compra. Se o preço de compra estabelecido em um contrato qualificado estiver substancialmente acima ou abaixo do valor justo de mercado, o contrato será considerado como uma segunda classe de estoque inadmissível. Nesse caso, a eleição S da corporação será encerrada no momento em que o acordo for efetivado.
Para evitar que um contrato de compra ou venda resulte na armadilha anterior, é aconselhável confiar no porto seguro previsto no Regulamento. Especificamente, contratos que estabeleçam compra cruzada ou resgate a um preço de compra entre o valor justo de mercado e o valor contábil satisfarão o Teste de Preço de Compra.
O regulamento não estabelece uma fórmula mágica para determinar o valor justo de mercado. Pelo contrário, o regulamento exige apenas que os contribuintes tomem essa decisão de boa fé. Uma determinação do valor justo de mercado que esteja substancialmente errado e não seja executada com diligência razoável não será considerada como tendo sido feita de boa fé. Portanto, é melhor que o preço de compra seja determinado de acordo com uma avaliação realizada por um avaliador qualificado. Mais frequentemente do que não, o custo da avaliação será muito menor do que as taxas profissionais necessárias para defender uma contestação do Internal Revenue Service ("IRS") para um preço de compra determinado sem uma avaliação.
O regulamento fornece um porto seguro para determinar o valor contábil. Especificamente, uma determinação do valor contábil será respeitada pelo IRS se:
(1) o valor contábil é determinado de acordo com os Princípios Contábeis Geralmente Aceitos (“GAAP”); ou.
(2) o valor contábil usado para fins de preço de compra também é usado para uma finalidade substancial de não-impostos.
A probabilidade de um acordo de compra-venda ou contrato de resgate resultar, inadvertidamente, no encerramento do status S da corporação é minimizada quando os acionistas seguem a orientação direta do Regulamento. Em suma, um acordo de compra-venda ou acordo de resgate deve colocar em risco o estatuto da empresa S apenas quando os accionistas forem mal aconselhados ou intencionalmente ignorarem a orientação do Regulamento, a fim de poupar o custo de uma avaliação.
B. Contratos de Empréstimo.
Em geral, os instrumentos, obrigações ou arranjos não são tratados como uma segunda classe de estoque inadmissível a menos que:
(1) o instrumento, obrigação ou acordo representa a equidade ou de outra forma resulta no titular ser tratado como o proprietário de ações sob os princípios gerais da legislação fiscal federal; e.
(2) um propósito principal de emitir ou celebrar o instrumento, obrigação ou acordo é contornar os direitos de distribuição ou liquidação dos recursos concedidos pelas ações em circulação ou de contornar a limitação do número máximo de acionistas elegíveis (conjuntamente, o “Padrão de empréstimo falido”).
Tal como no caso de acordos de compra e venda e acordos de resgate, o regulamento fornece um porto seguro para determinados tipos de contratos de empréstimo. Por exemplo, os adiantamentos não escritos de um acionista para sua corporação não excedendo US $ 10.000 no total a qualquer momento durante o ano tributável da corporação S não serão tratados como uma segunda classe de ações, desde que as partes tratem o adiantamento como dívida e o adiantamento espera-se que seja reembolsado durante um período razoável de tempo. Outro porto seguro é fornecido para obrigações da mesma classe que são classificadas como patrimônio sob os princípios gerais do imposto federal, mas são de propriedade exclusiva dos proprietários e da mesma proporção das ações em circulação da corporação.
É bastante comum que alguns, mas não todos os acionistas, assinem um contrato de empréstimo por um valor muito superior a US $ 10.000. Como alguns, mas não todos, os acionistas receberão pagamentos de juros, é fundamental que o acordo não seja visto como uma segunda classe de ações. Por exemplo, suponha que S emite uma nota para 3 de seus 5 acionistas. Além disso, suponha que os pagamentos de juros da S sob sua nota dependem de seus lucros. Como tal, nos anos em que a S tem uma perda operacional, ela não faz pagamentos de juros. Neste caso, o IRS pode contestar a nota como uma segunda classe de estoque não permitida, uma vez que efetivamente fornece distribuições desproporcionais aos acionistas da S.
Para fornecer uma medida de certeza em relação a empréstimos a empresas, o Regulamento fornece uma garantia para o que significa “dívida direta”. De acordo com o Regulamento, “dívida direta” significa uma obrigação incondicional escrita, independentemente de estar incorporada em uma nota formal. , para pagar uma quantia certa a pedido ou em uma data de vencimento especificada, que:
(1) não prevê uma taxa de juros ou datas de pagamento que dependam de lucros, a critério do tomador de empréstimo, o pagamento de dividendos com respeito a ações ordinárias ou fatores similares;
(2) não é conversível (direta ou indiretamente) em ações ou qualquer outra participação acionária da corporação S; e.
(3) é detido por um indivíduo (que não seja um estrangeiro não residente), uma propriedade ou certos trusts.
Um aspecto potencialmente confuso do porto seguro da “dívida direta” é a exigência de que o instrumento da dívida não seja conversível (direta ou indiretamente) em ações ou qualquer outra participação acionária da corporação S. Há muitos casos em que uma corporação S deve emitir dívida conversível para um possível investidor, o que parece questionar se a emissão de tal instrumento poderia colocar em risco o status fiscal da corporação.
Por exemplo, suponha que a Corporação Casino, que é tributada como uma corporação S, esteja precisando de uma injeção imediata de caixa devido a uma série de perdas recentes em suas mesas. M está disposta a fazer uma contribuição em dinheiro de US $ 10.000.000 para a Casino Corporation em troca de 10% de participação em ações ordinárias. Infelizmente, as autoridades reguladoras estaduais insistem em realizar uma investigação de antecedentes da Sra. M antes de permitir que ela se torne acionista da Casino Corporation. A investigação de antecedentes levará no mínimo nove meses. Para eliminar sua crise imediata de caixa, a Corporação Casino concorda em emitir uma nota conversível para a Sra. M. Sob a nota conversível, a Sra. M empresta US $ 10.000.000 à Casino Corporation e, a seu critério, na data em que as autoridades reguladoras aprovarem a Sra. M como acionista, o principal da nota pode ser convertido em 10% das ações ordinárias acordadas. Esse tipo de acordo poderia colocar em risco o status de empresa S do Casino Corporation, porque ele está fora do porto seguro da "dívida direta"?
Felizmente, o Regulamento fornece um porto seguro que lida especificamente com arranjos como aqueles entre a Casino Corporation e a Sra. M. Se um instrumento de dívida conversível satisfizer qualquer um dos testes a seguir, ele será tratado como uma segunda classe de ações:
(1) Ele atende ao padrão de empréstimo falido (veja acima); ou.
(2) Consiste em direitos equivalentes aos de uma opção de compra que seria tratada como uma segunda classe de ações ao abrigo do Regulamento (cujos detalhes estão além do âmbito deste resumo).
Tendo em vista a abordagem direta do Regulamento à dívida conversível, deve haver poucos casos em que uma nota conversível seja tratada como uma segunda classe de ações. A única ocasião em que tal nota deve ser tratada como uma segunda classe de ações é quando as partes da nota pretendem contornar o padrão de Distribuição Proporcional, caso em que as partes provavelmente estariam bem cientes das conseqüências da perda da “loteria de auditoria”. "
C. Contratos de emprego.
O regulamento identifica especificamente os acordos de emprego como não estando entre as disposições regulamentares reconhecidas, o que parece sugerir que os acordos de emprego não podem ser tratados como uma segunda classe de ações. Enquanto isso é uma suposição justa, há orientação do IRS para o contrário.
Em um Field Service Advisory (“FSA”) de 1997, [4] uma corporação S fez Distribuições Proporcionais aos seus dois acionistas durante os anos em questão. A questão para a resolução era se o salário pago ao acionista controlador deveria ser tratado como uma segunda classe de ações.
A FSA notou inicialmente que a única orientação oferecida pelo Regulamento no contexto de acordos de emprego corporativo envolvia um exemplo em que os fatos e circunstâncias não refletiam que um objetivo principal do acordo era contornar a exigência de uma classe de ações. Além disso, o exemplo baseou sua conclusão no princípio geral de que os contratos de emprego não se qualificam como disposições governamentais. Obviamente, o Regulamento foi de pouca ajuda para responder à pergunta do escritório de campo do IRS.
Revisando todos os fatos e circunstâncias, a FSA concluiu que o acionista controlador “tem controle unilateral e os fatos parecem indicar que através de seu controle com respeito a salários e distribuições [,] ele criou um 'contrato de trabalho' para compensar a si mesmo em derrogação de verdadeiros direitos de distribuição, cujo resultado é contornar a exigência de uma classe de ações…. ”Portanto, parece claro que um contrato de trabalho pode ser interpretado pela Receita Federal como uma segunda classe de ações se a compensação excepcional for vista como um esforço para evitar as restrições às Distribuições Proporcionais.
V. Pensamentos Finais.
O acima exposto destina-se a destacar a importância de não negligenciar as conseqüências tributárias de acordos comuns como acordos de compra e venda, acordos de empréstimo corporativo e acordos de emprego. Em cada caso, é relativamente simples evitar que o contrato seja interpretado como uma segunda classe de ações para fins fiscais. Um proprietário de empresa de pequeno porte bem aconselhado que participe de qualquer um desses tipos de contratos não deve se preocupar com a rescisão acidental da eleição S de sua empresa.
Por outro lado, pode haver casos em que proprietários de pequenas empresas desejam um acordo de compartilhamento desproporcional. Em tais casos, deve-se considerar seriamente a organização do empreendimento como uma LLC taxada como uma parceria. Ao contrário de uma LLC taxada como uma corporação S, não há limitações baseadas em impostos sobre as classes de interesses de associação emitidos por uma LLC taxada como uma parceria.
Por favor, não hesite em direcionar qualquer uma das suas perguntas e comentários sobre este artigo para Richard L. Lieberman, Jonathan W. Michael ou Jeffrey D. Warren.